陸上的絲綢之路和海上的絲綢之路是中國同中亞、東南亞、南亞、西亞、東非、歐洲經貿和文化交流的大通道。但是，這些國家在宗教和文化方面很復雜，還存在著東部經濟相對落后、西部經濟相對發(fā)達的局面。在這樣的背景下，中國企業(yè)進行投資、收購和并購，項目就充滿了復雜性。

　一、區(qū)域的復雜性

　　“一帶一路”北線一帶的國家，背景都很復雜。首先敘利亞、伊朗等國家在地緣政治上非常敏感，是大國博弈的地方。這個特點決定了它可能有高發(fā)的政治風險。其次是文化沖突。“一帶一路”的北線有復雜的宗教問題、極端組織，且不說敘利亞現(xiàn)在正在燃起的戰(zhàn)火，很可能由一個點引發(fā)出巨大的一個面的沖突。這也給中國企業(yè)投資帶來極大的風險。

二、項目的復雜性

　　項目的復雜性也與目前世界經濟走勢有一定的關聯(lián)性。通過總結，可以從以下兩方面描述。

第一，“一帶一路”跨越的國家多，可投資的領域多樣化，中國企業(yè)在“一帶一路”框架下的投資，除了一小部分制造業(yè)之外，非常重要的是投資自然資源和行政資源。自然資源包括礦產、土地、森林等；行政資源即政府頒發(fā)的各種牌照、許可、特許經營權等，例如電信牌照、港口碼頭高速公路的特許經營權、水電站的特許經營權以及發(fā)電許可等。有時候自然資源和行政資源是結合的，例如水電站項目，既需要水利資源，也需要政府批準特許經營權。

　　第二，主要是PPP模式的興起。從國際上來看，PPP模式這幾年呈現(xiàn)出一個突飛猛進的趨勢。PPP最大的特點是有基礎設施、公共設施方面的需求，但是沒有資金。“一帶一路”國家中PPP的模式呈現(xiàn)得非常突出。

三、法律傳統(tǒng)的復雜性　

以前出海投資，大部分企業(yè)接觸的是大陸法系、英美法系，但在“一帶一路”上的國家，比如伊朗，很多法律條文跟《古蘭經》直接相關，這就是大家所不了解的法律傳統(tǒng)。還有些國家法律傳統(tǒng)跟宗族法密切相關，如印度尼西亞，它的土地分為世俗的土地和物權法登記的土地，前者是由部落長老歷代持有的，沒有經過物權法的登記。所以必須要理解，這是當?shù)鬲毺氐姆蓚鹘y(tǒng)。更不用說哈薩克斯坦、外蒙等，受到以前蘇俄社會主義法系的影響，法律傳統(tǒng)各有千秋。

 這樣的復雜性決定了我們開展海外投資，要有一種新的思路：

一、開展法律環(huán)境調研——法律工作前置有必要

首先，法律工作要前置。以前中國企業(yè)在境外投資方面有一個特點，甚至是缺點：技術先行，商務次之，法律最后。比如做火電項目，當?shù)孛旱馁|量非常好，電力資源缺乏，中企的商務人員調研回來說項目可行。老板也認同，最后才想起來說“還是得讓律師參與一下吧，他們的表述更加法言法語”，這是以前的項目過程。現(xiàn)在我們企業(yè)不能再用這種態(tài)度來對待“一帶一路”上復雜的區(qū)域法律傳統(tǒng)和地緣政治關系。

法律調研最重要的是行業(yè)準入，其次是優(yōu)惠政策，第三要調研的是企業(yè)形式的特殊要求，另外還需調研所謂本土化政策、勞工政策、產業(yè)政策、外匯政策等。最典型的像津巴布韋，2008年津巴布韋出臺本土化法，提出凡是在津巴投資的項目，8年之內必須變成本土人控股。如果事先不調查，那企業(yè)就比較危險了。

外匯政策的調查很復雜，不僅僅是企業(yè)的錢能不能投資進去，還要防范強制匯兌。舉個例子，東部非洲某國家，位于紅海之濱。中國企業(yè)可以投資，但必須按照官方匯率先換成當?shù)刎泿拧９俜截泿藕秃谑袇R率差了很多倍。等資金要提取的時候，再按照其官方匯率換成人民幣，這兩下已經把企業(yè)的錢折損掉一半了。現(xiàn)在很多都是中國企業(yè)進行項目貸款，而且是向境外銀行進行貸款，很多企業(yè)想得很簡單，說與進出口銀行簽合同貸就行了。其實沒這么簡單，當還款的時候會發(fā)現(xiàn)也許還不出去。因為很多國家對于本國企業(yè)向境外金融機構貸款是有要求的。有的要求你報備，有的要求你報送審批，有的對你的利率有要求，不能超過一定的利率。

　　二、重視法律盡職調查——強調事先發(fā)現(xiàn)風險

“一帶一路”上發(fā)展中國家的法制相對落后，尤其是一些登記制度。中企去查目標公司的股權，或者是資產的抵押狀態(tài)，可能根本就查不到，或者有一定的困難。所以在“一帶一路”上的這些國家做項目要特別重視法律盡職調查，目的就是強調事先發(fā)現(xiàn)風險。在出現(xiàn)風險之后進行事后救濟，不光成本非常高，而且很難得到滿意的救濟，所以要盡量通過盡職調查提前發(fā)現(xiàn)風險。如何做好盡職調查呢，結合“一帶一路”，可以從以下四個獨特的方面進行一些提示。

第一，已上市的發(fā)展中國家項目公司的調查不可忽視。例如一些東南亞、中西亞以及非洲國家的項目已經在加拿大上市了，現(xiàn)在讓中國企業(yè)收購。中國企業(yè)認為既然在加拿大上市了，在加拿大盡調就可以了，不用去項目公司層面調查了，這個觀念非常錯誤。因為某些不發(fā)達國家的律師操守有問題，只要給錢，他就能給出任何你想要的法律意見書。所以即便上市公司層面的合規(guī)做得好，項目層面的風險還是存在的。如果中企收購這類項目，不管項目是在澳交所、多交所、還是倫敦的AIM市場上市，一定要強化項目公司層面的調查。

第二，Data room洋工具后面隱藏的風險。現(xiàn)在即便是發(fā)展中國家甚至是非洲的項目，也開始用一個Dataroom（虛擬數(shù)據(jù)室）配合盡職調查，這本身無可厚非。而中國企業(yè)找律師事務所，往往用價格優(yōu)先原則，希望來一個包干價格。那么問題是，很多國際律師事務所會要求限定在“僅僅審查Data Room內的資料”。而這里的資料很多時候是不齊全的，律師事務所可能也不會提出進一步的補充資料清單，因為在給客戶報價的時候已經鎖定了價格，律所自己再去要資料尋找問題，就會增加工作量。因此，資料不全的風險就出現(xiàn)了。

在發(fā)展中國家做項目，即便資料是全面完整的，如果僅僅進行資料審查，不進行政府核查，也是非常危險的。礦權、林權、土地權等是否合法登記、是否有權利障礙等，如不進行登記部門的政府核查，風險很高。

第三，重視現(xiàn)場考察。有些問題在前期的現(xiàn)場盡職調查中是可以發(fā)現(xiàn)的。比如在“一帶一路”國家投資水電站，如果不到現(xiàn)場，你不知道有多少拆遷安置，有多少復雜的補償問題。光聽東道國政府的是不夠的，因為一旦就拆遷安置問題耽誤了工期，遭殃的還是企業(yè)自身。

第四，紅旗盡職調查報告（Red Flag Report）的特殊問題。很多國際律師事務所說，你企業(yè)不是要降低盡職調查的價格嗎？那我給你出個red flag report，這會出現(xiàn)什么問題呢？可能一個幾十億美元的收購項目，盡職調查報告只有幾頁紙。這個幾頁紙的報告，把所有風險都寫出來了，本質上來講沒錯。但是在這個報告里，目標公司的基本情況、簽了哪些重要合同、有多少員工、資產構成如何、重要合同的摘要，全部都沒有。這讓項目部和法律工作部門在向決策層匯報的時候“只見樹葉不見森林”，會讓匯報的人和聽匯報的人都很痛苦。因此，對于大型的項目，可能還是需要考慮讓律師事務所出一個全面的盡職調查報告。

三、重視政府層面溝通——功夫不僅在詩外

中國企業(yè)在“一帶一路”國家主要投資自然資源和行政資源，這兩類都與政府密切相關。舉個例子，假設某個企業(yè)說要收購哈薩克斯坦的光伏項目，這個時候要注意以下3點。

　　第一，看政府的滿意度，就是看政府對要收購的項目的現(xiàn)有狀況是否滿意。中企要收購它，政府說，“你真要收購？我正想撤銷這個項目的特許經營權呢！”這種項目涉及到特許經營，政府會給經營權人規(guī)定很多義務，比如一年之內完成可研，兩年融資到位，三年項目建成達產等。某些義務沒滿足，政府可能很不滿，要把該特許經營權撤銷。你去收購，可能面臨著收購來一個可能撤銷的項目的風險。

第二，看政府的接受度，是指政府對你這個收購方的接受程度。如果你去收購，政府可能會說，“中國人來了，你們能帶來資金，我歡迎。”為什么要看政府對收購方的接受程度呢？因為這類項目的收購，大股東發(fā)生變化，至少是要告知政府。有的時候這個告知與批準之間的界限很模糊，如果是批準的話，可能更復雜一些。

第三，看政府的歡迎度。我們要收購的很多項目的合同可能是不符合現(xiàn)在國內產業(yè)投資人或者融資機構的要求的。比如現(xiàn)有的特許經營權協(xié)議中，關于融資的要求可能是與我們國家開發(fā)銀行、進出口銀行或者中信保的很多規(guī)定不符合的，這會給今后的項目融資造成困難。政府如果真的歡迎你這個收購方，那么可能會同意在收購前對這些協(xié)議進行修改，以符合中國融資機構的要求。

　四、認識國家合同——爭取權益防范風險

國家合同主要適用于石油、礦業(yè)和其他資源開發(fā)以及大型基礎設施的特許經營領域。國家合同一方是主權國家，其既是立法主體，又是司法主體，還是行政主體。它既可以改變稅率，又可以決定把項目公司私有化，還可以更改外匯政策，這就是其獨特性。但同時政府可能還要從這個項目中間拿一部分利潤，這是它的商業(yè)屬性。

國家合同怎么選擇法律呢？往往東道國會要求選擇本國的法律，看起來有道理，實際不然，這種特許經營權協(xié)議往往是可以選擇其他適用法律的。企業(yè)需要關注國家合同的另一個重要問題——爭議管轄。以前往往選擇國際仲裁，比如斯德哥爾摩仲裁、巴黎仲裁等。但國際仲裁也有局限性，那么可以選擇解決投資爭議國際中心（1965年簽署的《華盛頓公約》創(chuàng)立了這個機構）。有時候，有些投資的東道國政府為了吸引中國投資，對中國的投資者給出很多承諾。但是政府承諾的有效性需要中國企業(yè)認真考慮。曾經某大型央企在東南亞某國投資，要求“所得稅要二免三減半，因為中國搞二免三減半”。該國總理府的人說這個經驗值得借鑒，我也搞二免三減半。可是二免以后，到了三減半的時候，該國政府說“對不起，三減半我搞不了，這違反我們國家的憲法”。實際上，很多國家的憲法都規(guī)定，政府沒有授予稅收優(yōu)惠的權力，稅收減免權在于議會。所以政府給了特殊的稅收優(yōu)惠，一定要議會對此進行專門的立法，至少議會要批準這個稅收優(yōu)惠協(xié)議。國家合同的法律穩(wěn)定性條款也是不容忽視的。例如，今天在這個國家投資的時候，企業(yè)所得稅是25%，投資人據(jù)此算出項目IRR（內部收益率）為25%，可是兩年后，企業(yè)所得稅稅率變成35%，IRR跟著降低了。所以，企業(yè)在簽署協(xié)議的同時，應該簽署法律穩(wěn)定性條款，即將締結合同時的稅收、關稅等條件全部固定下來，在項目存續(xù)期間不得改變。另外中企還需在所有合同中都要求當?shù)卣艞壦痉ü茌牷砻夂蛨?zhí)行豁免權。

五、上接天線下接地氣——法律工作新作風

上接天線是指與東道國政府以及立法機構多溝通，了解產業(yè)政策以及法律新動向。近年來，在世界銀行、IMF以及經合組織的推動下，發(fā)展中國家都在努力增加國內產品的附加值，提高當?shù)氐木蜆I(yè)率和技術水平，減少原材料的出口。比如，印度尼西亞從2014年開始，不允許紅土鎳礦原礦出口。又比如，從90年代開始，東南亞很多國家的珍貴木材也不允許出口了。所以中國企業(yè)在投資前，需要提前跟政府溝通，了解產業(yè)政策和未來趨勢，這是上接天線。

下接地氣就是要積極到項目現(xiàn)場去，了解具體的項目風險。所以上接天線，下接地氣，深入現(xiàn)場，是我們中國企業(yè)“走出去”投資項目對法律工作提出的新的要求